Opinión N° D000032-2025-OECE-DTN

ni D e t c o g u d d a di r o m Expediente N° 48777 d c o r t c u ó e m ci n n o Solicitante: Universidad Nacional del Callao y o t m rif Asunto: Contratación de prestaciones pendientes de ejecución derivadas de t u a al d o d a c b o ) n d t e r l a t n o u r m es e u ra e l l t o o .1 n d u e lo l a p r o tí r c u la l s o c a u s d a e l e la s L pr e e y d aí r o ml a ti gi e Referencia: Formulario S/N de fecha 08.AGO.2025 – Consultas de Entidades rif ) s( al n e e t n e m e Públicas sobre la Normativa de Contrataciones Públicas. s( a m l d ) d a e e

• ANTECEDENTES

e s n L al r e e v N y Mediante el documento de la referencia, el señor Alex Maylle Saravia, Jefe de la Unidad 2° a 2 d 6 Ejecutora de Inversiones de la Universidad Nacional del Callao, formula consulta a 9 r n e u l m ac e io ra n l a d a . 1 c o d n e l e l a r p t r í o cu ce lo d i m i e d n e t l o a d L e e s y e . l e c ción no competitivo previsto en el literal k) del : n e s t h e d , p t F /: s m ri Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas p p a / y s a que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido o rif. s r e C a y l c v a in n c c u e l a d d e a l s a e n n o tr r e m s a í t , i s v i a n d h e a c c e o r n a t l r u a s ta ió c n io a n e a s s u d n e t l o E s s c t o a n d c o r , e p to la s n o t e e a s d p a e s c í e f n ic o té s r , m d i e n c o o s n g f e o n rm ér i i d c a o d s a m cifi t con lo dispuesto por el literal g) del numeral 11.3 del artículo 11 de la Ley General de o g. D s b gi Contrataciones Públicas, aprobada a través de la Ley N° 32069, modificada por la Ley p. ti N° 32103 y Ley N° 32187; así como por lo establecido en el artículo 11 y los literales b) w / e s el a y c) del artículo 389 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009- / b e v R 2 025-EF. d a dil a m al g e o e En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada x. r n t h o n ecesariamente a situación particular alguna. l m t o m y d

• CONSULTA1 Y ANÁLISIS

cifi a t o r s ai 1 En atención a la competencia conferida a la Dirección Técnico Normativa, se han revisado las consultas planteadas a L . en el documento de la referencia, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos previstos en el Servicio Prestado en Exclusividad del TUPA del OECE, advirtiéndose que de las siete (7) consultas planteadas, las seis últimas no cumplen con dichos requisitos, ya que no constituyen consultas normativas formuladas en términos genéricos, sino que buscan que este despacho determine en supuestos específicos la configuración de las condiciones Pág. 1 de 6 Tomando en consideración el contexto normativo aludido en la consulta planteada, para su absolución se entenderá por:

• “Anterior Ley” a la aprobada mediante Ley N° 30225, y modificada por el

Decreto Legislativo N° 1444; vigente a partir del 30 de enero de 2019 hasta el 21 de abril de 2025. ni D

• “Anterior Reglamento” al aprobado mediante Decreto Supremo N°344-2018- t o

e c g u E ab F r ; i l v d ig e e n te 2 5 a . partir del 30 de enero de 2019, y sus modificatorias hasta el 21 de d d a di r o m d l e el e

• “Ley” a la aprobada mediante Ley N°32069, Ley de General de Contrataciones c o r t c

u ó m n Públicas y sus modificatorias2; vigente a partir del 22 de abril de 2025. e ci n o y o t m rif

• “Reglamento” al aprobado mediante D.S. N°009-2025-EF, Reglamento de la

a al o d a Ley General de Contrataciones Públicas; vigente a partir del 22 de abril de 2025. t u d d aí r o ml a ti gi Precisado lo anterior, la consulta formulada es la siguiente: e 2.1. “¿Que, habiéndose declarado la Nulidad de Contrato, acorde con el numeral rif ) s( n e e t m e 44.2 del artículo 44 de la Ley N° 30225 y el artículo 145 de su Reglamento ¿Es s( a m l p a o rt s í i c b u le lo r e a l i d za e r l a u n L a e y c o N nt ° r a t a ci ó , n h d a i r s e a c b ta ie n b d a a jo s l d a e c q a u u e sa d l i k c h d o e l a n c u to m s e e r a e l n c u . e n d tr e e l d ) d a e e sometido a arbitraje?”(sic) e s n L al r e e v N y Sobre la aplicación de las normas legales en el tiempo cifi r 2° a 2 d 6 a 9 2.1.1. e D n e s m u a a n rt e í r c a u p lo r e l im i l n o a r s , i g d u e i b e e n i t n e: d “ ic L a a rs l e e q y, u e d e la sd C e o s n u s t e i n tu t c ra ió d n a P e o n l í v ti i c g a e n d c e i l a P , e s r e ú a d p is li p c o a n a e : n e s h d , t e las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene /: s p t m ri F fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando a / a p p y s favorece al reo. La ley se deroga sólo por otra ley”. (El énfasis es agregado). m t r e C o a D cifi contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte”. b gi w s A re l s p r e e c s t p o e : c t “ o ( , . .. r ) e s e u n l ta e l p e m r o ti m ne e n n t t e o t e ra n e r q u a e c u o n la a c ió le n y l e o n t q r u a e e s n e ñ v a i l g a o r D , ie d z e s – p li P e i g c a a , s o p o a r l / b e definición, sus efectos normativos y debe ser aplicada a toda situación subsumible d a dil m al g o e en su supuesto de hecho; luego no hay razón alguna por la que deba aplicarse la x. r n t h o que habilitan a una Entidad a emplear facultativamente el procedimiento de selección no competitivo previsto en el l m t d o m y literal k) del numeral 55.1 del artículo 55 de la Ley, lo cual requiere el análisis particular de cada caso concreto, el cifi mismo que debe ser efectuado por la Entidad contratante, tomando en consideración los elementos particulares de t a o los casos aludidos, incluyendo el sometimiento al arbitraje del contrato resuelto o declarado nulo. Por lo tanto, ai r mediante la presente Opinión solo podrá atenderse la primera consulta. L . s a 2 Modificada por la Ley N°32103 “Ley que aprueba créditos suplementarios para el financiamiento de mayores gastos asociados a la Reactivación Económica y dicta otras medidas”; y por la Ley N°32187 “Ley de Endeudamiento del Sector Público para el Año Fiscal 2025”. Pág. 2 de 6 antigua ley a las situaciones, aún no extinguidas, nacidas con anterioridad (...)”3 De los citados preceptos se desprende que, en materia de aplicación de las normas en el tiempo, en nuestro ordenamiento jurídico rige lo que la doctrina denomina teoría de los hechos cumplidos, esto es, que la ley es obligatoria desde su entrada en vigencia, lo que sucede desde el día siguiente a su publicación en el diario oficial, y se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en ni D todo o en parte. t o e c g u En relación con lo anterior, corresponde indicar que la regla general de la aplicación d d a di r o m de las normas en el tiempo tiene dos excepciones: (i) la misma ley puede establecer d la postergación de su entrada en vigencia en todo o en parte, o incluso prever que c o r t c u ó m n la legislación anterior (derogada) siga produciendo efectos (aplicación ultractiva), e ci n o de acuerdo con lo establecido en el artículo 109 de la Constitución, y (ii) en materia y o t m rif contractual, en virtud de lo establecido en el artículo 624 de la Constitución, que a al o d a dispone -en principio- de los términos contractuales con motivo de la entrada en t u d v re i g g l e a n c d i e a l d a e i n l m ey u e t s a b p i o li s d te a r d i o d r e e s lo a s l t a ér m ce i l n e o b s ra c c o ió n n tr a d c e t l u a c l o e n s t r . a to, estableciéndose así la e d aí r o ml a ti gi En ese sentido, como regla general, la ley se aplica a los hechos y situaciones que rif ) s( n e e t m e surjan desde que entra en vigencia y también a las consecuencias de las relaciones s( a m l y le g s i i s t l u a a c c ió io n n a e n s te j r u i r o í r d y ic a q s u e e a x ú is n t e p n ro te d s u z lo ca n q u e e fe c in to c s l , u s y a e l v a o q a u q e u e la ll a m s i , s m su a r g le id y a e s s ta b b a l j e o z c la a d ) d a e e algún tipo de excepción o por aplicación del mandato constitucional sobre la e s n L al r e inmutabilidad de los términos contractuales. e v N y 2° a 2 Sobre la aplicación de la normativa de contrataciones del Estado en el tiempo d 6 a 9 2.1.2. Realizados los alcances previos, debe indicarse que la Cuarta Disposición s h d , t e Complementaria Transitoria de la Ley N° 32069, vigente desde el 22 de abril del /: s p t m ri F presente año (2025), establece que “Los procedimientos de selección iniciados a / a a d n e t s e u s c d o e n la vo v c i a g t e o n r c i i a a ” d . e la presente ley se rigen por las normas vigentes al momento m rif. s p p t r e C y s En ese sentido, los contratos que deriven de un procedimiento de selección o a D cifi convocado hasta el 21 de abril del presente año (2025) se rigen por lo dispuesto en b gi la Ley N° 30225 y por su reglamento aprobado mediante el Decreto Supremo N° / e el a w s co n j - u n t a m -E en F t e (e c s o n d e la c s ir , D p ir o e r c ti l v a a s a n e t m er i i t o id r as L e p y o r y e l e l O S an C t E er io -a r c t R ua e l g m la e m nt e e n t O o, E C qu E e - d a dil m al g 3 E l T ri - b P u I/ n T a C l C . onstitucional cita a Diez-Picaso en el Fundamento 11 de la Sentencia recaída en el Expediente N° 0002- h

• r o n e

o t 4 El primer párrafo del artículo 62 de la Constitución establece que “La libertad de contratar garantiza que las partes l m t d o m y puedan pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo del contrato. Los términos contractuales no pueden cifi ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase (...)”. t a o ai r 5 Sobre el particular, en el Fundamento 3 de la Sentencia del Tribunal Constitucional, recaída sobre el Expediente N° L . s 2670-2002- AA-TC, el Tribunal Constitucional señala que en los casos en los que una ley posterior puede alterar los a términos contractuales, siempre que ello sea necesario para evitar la afectación del interés general o del interés público, debe demostrarse que la aplicación inmediata de la ley al contrato supera el test de proporcionalidad, toda vez que el cambio de régimen legal tiene que justificarse en la protección, optimización o realización de algún bien, principio o derecho constitucional que podría oponerse a la libertad de contratación. Pág. 3 de 6 constituían la anterior normativa de contratación pública); posteriormente, desde el 22 de abril del presente año, deben aplicarse las disposiciones de la Ley vigente y su Reglamento, que regulan los procesos de contratación pública. Así, en el marco de la aplicación de la normativa de contratación pública vigente, el artículo 55 de la Ley establece los supuestos que habilitan a las Entidades a llevar a cabo contrataciones sujetas a un procedimiento de selección de carácter no competitivo, sin perjuicio de la sujeción a los principios que rigen las ni D contrataciones públicas; en ese contexto, el literal k) del numeral 55.1 del artículo t o e c g u co n d tr e a t l a a r L d e i y re c d t i a s m po e n n e t e q “ u P e a la ra s e c n o t n id ti a n d u e a s r c c o o n n tr a la ta e n j t e e c s u s c e i ó e n n c d u e e l n a t s ra p n r e fa s c ta u c lt i a o d n a e s s p a a ú r n a d d a di r o m no ejecutadas de un contrato resuelto o declarado nulo por las causales previstas d en los literales a) y b) del párrafo 71.1 del artículo 71 de la presente ley, siempre c o r t c u ó m n que el contrato derive de un procedimiento de selección competitivo. Puede e ci n o invocarse esta causal para la contratación de la elaboración de expedientes y o t m rif técnicos y de contratos de supervisión vinculados a los saldos de obra derivados a al o d a de contratos de obra resueltos o declarados nulos conforme a las causales antes t u d s eñaladas”. (El énfasis es agregado). e d aí r o ml a ti gi C ar o tí m cu o l o s e 5 5 ap d r e e c la ia L , e la y a f p ac li u c l a t c a i a ó n la d E e n l t o id d a i d s p a u c e o s n to tr e a n ta e r l l a li e te je ra c l u k ci ) ó d n e d l e n u la m s e p r r a e l s t a c . i o n d e e s l rif ) s( n e e t m e derivadas de un contrato resuelto o de un contrato que se declaró nulo por las s( a m l c e a n u e s s a t l e e s ú l p t r im ev o is s ta u s p u en es l t o o s , l d i e te b r e a l p e r s e a c ) i s y a r b s ) e d q e u l e n u la m n e u ra li l d a d . 1 d e d l e c l o a n rt t í r c a u to lo q u e d p e e r l m a L it e e y a ; d ) d a e e una Entidad contratar directamente las prestaciones derivadas de dicho contrato, es e s n L al r e la producida por alguna de las siguientes dos causales: i) haber suscrito el e v N y contrato con un proveedor impedido para contratar con el Estado; o, ii) haber cifi r 2° a 2 verificado que, durante el procedimiento de selección, se presentó d 6 a 9 d su o s c t u e m nt e a n d t o a c la ió a n d j f u a d ls i a c , a c a ió d n u l d te e r l a a d b a u e o n a c o p n r o i e n n fo e r l m p a r c o i c ó e n d im in i e e x n a t c o t a d e q s u el e e c h ci a ó y n a , s h d , t e previo descargo del contratista. /: s p t m ri F a / a 2.1.3.P k o ) r d l e o l e n x u p m ue e s r t a o l , se 5 . a d v d i e e l r te a r q tí u c e u l l o a p o s i d b e il i l d a a d L d ey e e p m ar p a l e c a o r n lo tr a d t i a s r p u d e ir s e to c t e a n m e e l n l t i e t e l r a a s l m rif. s p p t r e C y s o a D cifi numeral 71.1 del artículo 71 de la Ley, debe ser sometida a la evaluación de la b gi propia Entidad contratante, considerando los fundamentos técnicos en atención al / e el a w s c se a so e n c c o u n e c n r t e r t a o 6 s , i e in n c d l o u s s o o s m i e e t l i d c o o n a tr a a t r o b i d t e ra l j c e u . a A l d d e ic r i i o v n an al m la e s n p t r e e , st d a e c b io e n v es e r p if e i n ca d r i s e e n te e s l cumplimiento de lo dispuesto en el literal k) del artículo 100 del Reglamento7, que d a dil m al g o e h

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o t 6 D di e s c c r o e n c f i o o r n m al i m da e d n t c e o n s e l o f u d n is d p a u m es e t n o t a e n e e n l n e u l m ri e g r o a r l 2 t éc .1 n i d c e o l a e r m tí p cu le l a o d o p d o e r l a l o L s e y fu , n “L ci a o n fa a c r u io lt s a d y p s a e r r a v i a d c o t r u e a s r , l m t d o m y dependencias y unidades de organización encargadas de las contrataciones públicas para optar por la cifi a mejor decisión debidamente sustentada que permita el cumplimiento oportuno de los fines públicos”. (El o t r subrayado es agregado). ai s L . a 7 Según lo establecido en el literal k) del artículo 100 del Reglamento, “k) Prestaciones no ejecutadas de un contrato resuelto o declarado nulo por las causales a) y b) del numeral 71.1 del articulo 71 de la Ley: procede en caso se haya iniciado la ejecución de las prestaciones del contrato resuelto o declarado nulo. El área usuaria, en coordinación con la DEC, ajusta el requerimiento solo en aquellos aspectos que Pág. 4 de 6 establece disposiciones aplicables para el referido procedimiento de selección no competitivo.

• CONCLUSIÓN

La posibilidad de emplear lo dispuesto en el literal k) del numeral 55.1 del artículo 55 de la Ley para contratar directamente las prestaciones pendientes de ejecución, derivadas de un contrato resuelto o declarado nulo por alguna de las causales ni D establecidas en los literales a) y b) del numeral 71.1 del artículo 71 de la Ley, debe t o e c g u s fu er n d s a o m m e e n ti t d o a s t a é c l n a ic e o v s a l e u n a c a i t ó e n n c d ió e n l a a l p c ro as p o ia c o E n n c ti r d e a to d , c in o c n l t u r s a o ta n si t e e , l c c o o n n s t i r d a e to ra d n e d l o c u lo a s l d d a di r o m derivan las prestaciones pendientes se encuentra siendo sometido a arbitraje. d Adicionalmente, debe verificarse el cumplimiento de lo dispuesto en el literal k) c o r t c u ó m n del artículo 100 del Reglamento, que establece disposiciones aplicables para el e ci n o referido procedimiento de selección no competitivo. y o t m rif a al o d a Jesús María, 5 de septiembre de 2025 t u d e d aí r o ml a ti gi Firmad o por rif ) s( n e e t m e PATRICIA MERCEDES SEMINARIO ZAVALA s( a m l

DIRE

D CC ire IÓ ct N or a T É T C éc N n I ic C o O N N o O rm R a M tiv A a T IVA d ) d a e e e s n L al r e e v N y 2° a 2 d 6 a 9 s h d , t e p t F a / /: s a m ri p p y s r e C m t a cifi o g. D s p. b ti gi w s a v e R d a dil m al g o e

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h o l m t o m y d a cifi t o r ai s L . a resulten necesarios para viabilizar la contratación de aquello que no se ejecutó en el contrato o que se ejecutó de manera deficiente, así como aquellas disposiciones especificas que hubieran generado controversias que dieron lugar a la resolución del contrato de corresponder. No se pueden modificar aspectos que cambien el objeto, la naturaleza, o la finalidad de la contratación”. Pág. 5 de 6 ni D e t c o g u d d a di r o m d l e el e u ó m n e ci n o y o t m rif a al o d a d aí r o t u ml a ti gi d e rif ) s( n e e t m e s( a m l d ) d a e e e s n L al r e e v N y 2° a 2 d 6 a 9 s h d , t e p t F /: s m ri a / a p p y s r e C m t a cifi o g. D s b gi w s v R a e d a dil m al g o e

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h o l m t o m y d cifi a t o r ai s L . a Pág. 6 de 6