Opinión N° D000017-2025-OSCE-DTN

Expedientes N° 21936 - 28765 Solicitante: Municipalidad Metropolitana de Lima - MML ni D t o g e u c A sunto: Contratación con proveedores extranjeros no domiciliados en el país. d d a di r o t n e m e e Referencia: a) Formulario s/n de fecha 14 de febrero de 2025 d l el u ó m n e ci n o y o t m rif

• ANTECEDENTES

a al o d a t u d M As e i d st i e a n n t t e e d lo el s Á d r o e c a u C m o e n n s t t o i s tu d ci e o n la a l r d ef e e l r a e n P c r i o a c , u l r a a d s u e r ñ í o a r P a ú ( b it l a ic ) a N M an u c n y ic i L p u a c l e fo ro rm B u e l l a é u n n C a a c s o t n ro s u S lt o a t e q l u o e , d aí r o ml a ti gi e versa sobre contratación con proveedores extranjeros no domiciliados en el país. al n e rif ) s( n e e t Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que m e a n b o s r u m e a l t v i e v a e s d t e e c O o r n g t a r n at is a m cio o n T e é s c d n e ic l o E s E t s a p d e o c , i p al l i a z n a t d e o ad s a o s n e a n q t u é e r l m la i s n o re s f e g r e i n d é a r s i c a o l s s e y n v ti i d n o c u y l a a d lc a a s n e c n e t r d e e s l í a , d ) s( a d a m l sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal e e

• del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada a través de la Ley N° 30225 e s

n L al r e y modificada por el Decreto Legislativo N° 1444; así como por el numeral 3 del acápite II del e v N y Anexo N° 2 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo No 344-2018-EF y sus cifi r 2° a 2 modificatorias. d 6 a 9 En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas : n e s h d , t e necesariamente a situación particular alguna. p t F /: s m ri a / a

• ANÁLISIS

p p y s rif. s r e C m t P ara efectos de la presente opinión se entenderá por: u r e p a o d a cifi

• “Ley” a la aprobada mediante Ley N° 30225 y modificatorias.

o g. D s

• “Reglamento” al aprobado mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF y p. b ti gi

modificatorias. / e el a w s Dicho lo anterior, la consulta formulada es la siguiente: / b e a v e R u s , d a dil m al g 2.1. “(…) LOS SUPUESTOS EXIGIBLES EN EL ARTÍCULO 34.3 DEL TUO DE LA LCE o e

• r n t

PARA LA APROBACIÓN DE ADICIONALES (ADENDAS), SON APLICABLES h o OBLIGATORIAMENTE PARA LOS CONTRATOS SUSCRITOS POR EL ESTADO CON l m t o m y PROVEEDORES NO DOMICILIADOS EN EL PERÚ.” d a cifi t o 2.1.1. En primer lugar, debe señalarse que con la finalidad de lograr el mayor grado de eficacia en r ai las contrataciones públicas −esto es, que las Entidades obtengan los bienes, servicios u obras L . s a necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al menor precio y con la mejor calidad, de forma oportuna− y la observancia de principios básicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores, así como Pág. 1 de 3 el trato justo e igualitario1 , el artículo 76 de la Constitución Política del Perú dispone que la contratación de bienes, servicios u obras con cargo a fondos públicos se efectúe, obligatoriamente, por licitación o concurso, de acuerdo con los procedimientos y requisitos señalados en la ley. Con relación a ello, debe indicarse que la Ley es la norma que desarrolla el citado precepto constitucional y, conjuntamente con su Reglamento y las demás normas de nivel reglamentario emitidas por el OSCE, constituyen la normativa de contrataciones del Estado. Ahora bien, cabe indicar que, el artículo 4 de la Ley establece supuestos taxativos que, pese a ni D t o verificarse en varios de ellos los criterios subjetivo y objetivo para la aplicación de la g e u c e e d l el Por su parte, el artículo 5 de la Ley regula otros supuestos excluidos del ámbito de aplicación c o r t c u ó m n de la normativa de contrataciones del Estado, los cuales sí se encuentran bajo la supervisión e ci n o de este Organismo Técnico Especializado. y o t m rif En esa medida, las contrataciones que se enmarquen dentro de los supuestos de t u a al d o d a i n d a e p l l i a c a L c e ió y n , p d o e d l r a á n n o r r e m al a iz t a iv r a s e d s e i n c o o n b t s r e a r t v a a c r io l n a e s s d d is e p l o E s s i t c a io d n o e , s p d re e v d is ic to h s a e n n o l r o m s a a t r i t v í a c , u l l o o s c u a y l d aí r o ml a ti gi e no enerva la obligación de observar los principios que rigen toda contratación pública, al n e cuando corresponda2. rif ) s( n e e t m e 2.1.2. Al respecto, cabe indicar que existen contrataciones realizadas con un proveedor no s( a m l d pe o r m o i s c u il j i e a t d as o a e n su e p l e r p v a i í s s i , ó n e x d c e l u O id S a C s E d , e l c o á m m o b i a to q u d e e l la la s n p o r r e m vi a s t t i a v s a e d n e e c l o l n it tr e a r t a a l c i f o ) n d e e s l d a e r l t í E cu st l a o d o 5 e d ) e d a de la Ley: “(…) f) Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el país e s n L al r e cuando se cumpla una de las siguientes condiciones: i) se sustente la imposibilidad de e v N y realizar la contratación a través de los métodos de contratación de la presente norma; o ii) cifi r 2° el mayor valor de las prestaciones se realice en territorio extranjero. (…).” (El énfasis es d a 6 2 a 9 a gregado). : n e s h d , Como se aprecia, la Entidad puede llevar a cabo una contratación con un proveedor no p t t F e domiciliado en el país inaplicando la normativa de contrataciones del Estado siempre que se /: s m ri a / a cumplan las condiciones previstas en el literal f) del artículo 5 de la Ley. En dicho escenario, p p y s las disposiciones aplicables serán aquellas que se desprendan del marco normativo que regula rif. s r e C l T a é c n o g n a t s r e a ta p c r i e ó s n e n e t f e e c q tu u a e d , a l . a s normas del sistema jurídico peruano se aplica a los hechos, o

• u r e p

a m D s o d a cifi t situaciones y relaciones jurídicas, producidas o celebradas dentro del territorio del Perú. b gi

• ti

/ e el a w s a e s e i n e l e p l ro p v a e ís e d y o r t c a o l n c e o l n q t u ra e t s a e c i t ó en n g a ti e q n u e e c q o u n e t ra re ta a r l i d za ir r e s c e t a e m n e n e t l e e p s a í u s n d ex e t r d a i n c j h e o ro c n o o n d tr o a m ta ic n i t l e i ad n o o o d a dil e m al g domiciliado, será aplicable la ley del lugar o país en que se celebre dicho acto, tanto para la x. r n t h o c elebración del contrato como para el contenido contractual.” l m t d o m y De otro lado, cuando la contratación con un proveedor no domiciliado en el país no cumpla cifi a t o r ai 1 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el Expediente Nº 020-2003-AI/TC. s a L . 2 De conformidad con lo establecido en la Opinión N° 047-2018/DTN. 3 Véase las Opiniones Nos 073-2016/DTN y 103-2016/DTN Pág. 2 de 3 con las condiciones previstas en el literal f) del artículo 5 de la Ley, se entenderá que la contratación se realizará bajo los métodos de contratación previstos en la normativa de contrataciones del Estado. Consecuentemente, la aplicación de las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado resultará obligatoria para aquellas contrataciones realizadas con proveedores extranjeros no domiciliados en el país cuya contratación se realice bajo su ámbito, es decir, en aquellas donde resulten aplicables los métodos de contratación previstos en la normativa de contrataciones del Estado. ni D t o En otro orden de ideas, cabe indicar que el numeral 34.3 del artículo 34 de la Ley dispone: g e u c e e bienes, servicios y consultorías hasta por el veinticinco por ciento (25%) del monto del d l el contrato original, siempre que sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. c o r t c u ó m n Asimismo, puede reducir bienes, servicios u obras hasta por el mismo porcentaje." (El énfasis e ci n o es agregado) y o t m rif Al respecto, cabe indicar que, la potestad de ordenar la ejecución de prestaciones adicionales t u a al d o d a r c e o s n u t l r t a a t o a s p l s i u c s a c b r l i e t o a s l o fu s e c r o a n d t e ra s to u s á s m u b sc it r o it . o s bajo el ámbito de la Ley4, no así respecto de aquellos d aí r o ml a ti gi e al n e Por lo expuesto, la ejecución de prestaciones adicionales prevista en el numeral 34.3 del rif ) s( n e e t artículo 34 de la Ley resultará aplicable para aquellos contratos suscritos con proveedores m e extranjeros no domiciliados en el país cuya contratación se haya realizado bajo el ámbito de s( a m l l l a it e n r o a r l m f) a d ti e v l a a d rt e í c c u o l n o t r a t d a e c i l o a n L e e s y d , e a l l E a s s t c a u d a o l , e n s o d a ic s h í a p s a r d a is a p q o u s e ic ll i a o s n e c s o n n t o ra l t e a c so io n n a e p s l p ic r a e b v l i e st s a . s en el e d ) e d a e s n L al

• CONCLUSIÓN

e v r N y e cifi r 2° 3.1. La ejecución de prestaciones adicionales prevista en el numeral 34.3 del artículo 34 de la Ley a 2 d 6 a 9 r d e o s m ul i t c a i r l á ia d a o p s l i e c n a b e l l e p a p ís a r c a u y a a q c u o e n ll t o ra s t ac c i o ó n n t r s a e t o h s a y s a u r s e c a r l i i t z o a s d o c o b n aj o p e r l o á v m ee b d i o to re d s e l e a x n tr o a r n m je a r t o iv s a n d o e : n e s h d , contrataciones del Estado, no así para aquellas contrataciones previstas en el literal f) del p t t F e artículo 5 de la Ley, a las cuales dichas disposiciones no le son aplicables. /: s m ri p p a / y s a Jesús María, 13 de marzo de 2025 rif. s r e C Firmad o por o

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a m D s o d a cifi t b gi

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PATRICIA MERCEDES SEMINARIO ZAVALA / e el a w s a e o d a dil e m al g PMR/. x. r n t h o l m t o m y cifi d 4 Sobre el particular, mediante Opinión N° 153-2018/DTN, la Dirección Técnico Normativa del OSCE, señaló: “(…) t a o se desprende que una Entidad tiene la potestad de ordenar la ejecución de prestaciones adicionales en los contratos ai r suscritos bajo el ámbito de la normativa de Contrataciones del Estado, a efectos de alcanzar la finalidad pública y L . s satisfacer la necesidad que originó dicha contratación; lo cual responde al ejercicio de las prerrogativas especiales a del Estado, que se enmarca dentro de lo que la doctrina denomina como “cláusulas exorbitantes” que caracterizan a los regímenes jurídicos especiales de derecho público –como es el régimen de contrataciones del Estado-, en los que la Administración Pública representa al interés general –el servicio público-, y su contraparte representa al interés privado” (El énfasis es agregado) Pág. 3 de 3