Opinión N° D000010-2025-OSCE-DTN

Expediente Nº 8687 T.D. 29062943 niD to g e u c SOLICITANTE : M ahili Deisy Bazan Quiñones d d a di r o m ee ASUNTO : Contratación Directa por Situación de Emergencia c o d l r t c el uó mn REFERENCIA : Formulario S/N de fecha 17.ENE.2025 – Consultas sobre la n e o ci Normativa de Contrataciones del Estado. y o t m rif a al o d a

• ANTECEDENTES

e d aír o t u ml a ti gi d al n e M fo e rm di u a l n a t e co e n l s d u o lt c a u s m re e la n c to io d n e a d la a s r e c f o e n r e la n c C ia o , n l t a ra s ta e c ñ i o ó r n a D M ir a e h ct il o i D ba e j i o s y c a B u a s z a á l n d e Q s u it iñ u o a n ci e ó s n , m rif ) s( e n e et emergencia, prevista en la normativa de contrataciones del Estado. s( a m l Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las e d ) e d a consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas e s n L al referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, e v r N y e planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos cifi r 2 ° a2 concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal n) del artículo d6 a9 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada a través de la Ley N° 30225 y e s L , ne modificada por el Decreto Legislativo N° 1444, así como por el numeral 3 del acápite : hd y te II del Anexo N° 2 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 344- pt F 2018-EF y sus modificatorias. a / /: s a m ri p p y s En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas rif. s r e C nec esariamente a situación particular alguna. u r e p a m

• CONSULTAS1 Y ANÁLISIS o

g. D s bgi Tomando en consideración el contexto normativo al que se hace alusión en las / e p. el a ti consultas planteadas, para su absolución se entenderá por: ws / b e vR ae

• “Ley”, a la aprobada mediante Ley N° 30225 y sus modificatorias.

d a dil m al g oe

• “Reglamento”, al aprobado mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF, y x.

rn t ho sus modificatorias. l m t d o m y cifi t a o r 1 En atención a la competencia conferida a esta Dirección Técnico Normativa, se han revisado las consultas ai s formuladas por el solicitante, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos previstos en el TUPA L . a del OSCE, advirtiéndose que la cuarta consulta no cumple con dichos requisitos, al no haber sido formulada en términos genéricos, y plantear un escenario especifico a efectos de que se defina si se configura un acuerdo colusorio. Por tal motivo, dicha consulta no será absuelta en el marco de la presente opinión, pues excede las facultades conferidas a esta Dirección, a través del literal n) del artículo 52 de la Ley. Pág. 1 de 6 Las consultas formuladas son las siguientes: 2.1. “Es obligatorio realizar un estudio de mercado en una contratación directa por emergencia.” (Sic). 2.1.1. Antes de iniciar el presente análisis, es importante señalar que durante el desarrollo de la pandemia generada por el COVID-19, las Entidades hicieron mayor uso de la figura de contratación directa por la causal de situación de emergencia, en virtud de la cual la Entidad se encuentra habilitada a contratar directamente con un determinado proveedor a fin de satisfacer su necesidad. t ni o D ec gu Al respecto, cabe anotar que de acuerdo con el literal b) del artículo 100 del d d a di r o m Reglamento (concordante con el literal b) del artículo 27 de la Ley), la ee d lel contratación directa por situación de emergencia se configura por alguno de c o r t c uó los siguientes supuestos: “b.1) Acontecimientos catastróficos, que son mn eci a a q cc u i e ó l n lo s u d o e m c is a ió rá n c t d e e r l e o x b tr r a a o r rd h i u n m ar a io n o o c q a u s e io n g a e d n o e s ra p n o d r a la ñ o n s a t a u f r e a c le ta z n a d o o a p o u r n la a y o t n m rif o determinada comunidad; b.2.) Situaciones que afectan la defensa o seguridad a al o d a t u d n m a e c n io o n s a c l a b d e ir n ig i l d a a s co a n s e e n cu fr c e i n ó t n a r d e a g l r o e s s io fin n e e s s d d e e l o E r s d t e a n d o i ; n t b e rn ) o S i o tu a e c x i t o e n rn e o s q q u u e e e d aír o ml a ti gi supongan grave peligro, que son aquellas en las que exista posibilidad al n e debidamente comprobada de que cualquiera de los acontecimientos o rif ) s( n e et situaciones anteriores ocurra de manera inminente; b.4) Emergencias me Sanitarias, que son aquellas declaradas por el ente rector del sistema nacional s( a m l de salud, conforme a la ley de la materia” d ) d a ee Adicionalmente, el penúltimo párrafo del referido precepto dispone que “En e s n L al dichas situaciones, la Entidad contrata de manera inmediata los bienes, e v r N y e servicios en general, consultorías u obras, estrictamente necesarios, tanto cifi r 2 ° a2 para prevenir los efectos del evento próximo a producirse, como para atender d6 a9 los requerimientos generados como consecuencia directa del evento e s L , ne producido, sin sujetarse a los requisitos formales de la presente norma. : hd y te Como máximo, dentro del plazo de veinte (20) días hábiles siguientes de pt F /: s m ri efectuada la entrega del bien, o la primera entrega en el caso de suministros a /a o desde su instalación y puesta en funcionamiento en el caso de bienes bajo p p y s la modalidad de llave en mano, o del inicio de la prestación del servicio, o del r e C m contienen el sustento técnico legal de la Contratación Directa, la resolución o o g. D s bgi acuerdo que la aprueba, así como el contrato y sus requisitos que, a la fecha / e p. el a ti vR ae i d n e fo la rm g e a s ra y n l t a ía r , e e s l o p lu la c z ió o n p o u e a d cu e e a r m do p s li a a r n s t e e s p o m r e d n ie c z io ( n a d ) o d s í . a P s a h r á a b l i a le r s e g a u d l i a ci r o iz n a a c le ió s n . d a dil m al g oe No es necesario que la Entidad exija la garantía cuando se haya otorgado la x. rn t ho c c o o n n f t o ra rm ta i c d ió a n d d d e e b la ie n re e c s e , p s c e i r ó v n ic d io e s l e a n p g r e e n st e a r c a i l ó y n c a o n c s a u rg lt o o rí d a e s l e c n o n g t e ra n t e is r t a a l, p o a e ra n e la l l m t d o m y supuesto que se haya producido el consentimiento de la liquidación final para cifi a t la ejecución y consultoría de obras.”. (El énfasis es agregado). o r ai s L . De los dispositivos citados se deprende que, cuando se hubiese configurado a alguna de las causales de situación de emergencia, la Entidad se encontrará habilitada para “contratar” de manera inmediata y sin sujetarse a los Pág. 2 de 6 requisitos de la normativa de contrataciones del Estado, aquellos objetos que habrán de servir para atender la emergencia. Así también, estos dispositivos establecen que, de manera posterior a la contratación, la Entidad debe regularizar una serie de formalidades y requisitos que no se pudieron realizar en su momento debido a la celeridad que requirió la contratación. De esta manera, a diferencia de un proceso de contratación regular que contempla una serie de actuaciones previas y formalidades a observar, en una contratación directa por situación de emergencia, el contrato existirá desde el momento en que concurra, de un lado, la voluntad del proveedor (oferta) y, de t ni o D ec gu o d t ic ro h , o l a m a o c m ep e t n a t c o i – ó n c d ie e r t l o a s E r n e ti q d u a i d si , t o n s o q s u ie e n d “o o r d n in e a c r e ia s m ar e io n t q e u ” e s e se e o x b ig s e e n rv e e n n – l e a n s d d a di r o m compras públicas. ee d lel c o r t c uó 2.1.2. Sin perjuicio de lo señalado, cabe mencionar que incluso en una situación de mn eci e re m s e u r lt g a e i n n c d i i a s p -e e n n s la ab c l u e a q l u s e e la p u E e n d t e id n a o d m , d it e ir f c o i r e m rt a o s p r r e e v q i u a i s a i t l o a s c d o e n t c ra a t r a á c c i t ó e n r , f o p r u m ed a a l- y o t n m rif o dimensionar sus necesidades (generadas como producto de dicha a al o d a t u d e p m od e r r á g d e e n f c in ia ir ) , , c a u s a í n c t o o m m o e l n a o f s in , a a l q id u a e d ll o q s u e e le e m st e a n p to e s rs e ig s u e e n . c S ia o le b s re ( c l a a r a b c a t s e e r ís d t e ic e a l s lo y , e d aír o ml a ti gi condiciones mínimas) del bien, servicio, consultoría u obra que requiere para al n e prevenir o atender la referida emergencia. Una vez definidos tales aspectos, rif ) s( n e et la Entidad podrá obtener del mercado una oferta que pueda cubrir sus me necesidades. s( a m l d ) d a Al respecto, conforme al criterio contenido en la Opinión N°117-2023/DTN, al ee momento de recurrir al mercado con el fin de obtener una oferta -en el marco e s n L al de una contratación directa por situación de emergencia-, la Entidad no está e v r N y e en la obligación de establecer un valor referencial o estimado (precio), cifi r 2 ° a2 toda vez que serán los propios proveedores (o proveedor, de ser el caso) d6 a9 quienes remitirán sus ofertas indicando, entre otras condiciones, el e s L , ne precio de la prestación. De esta manera, y siempre que se disponga de los : hd y te recursos necesarios, la Entidad contratará de forma inmediata con aquel pt F /: s m ri proveedor cuya oferta cumpla con las características y condiciones a /a requeridas. p p y s r e C m acciones inmediatas contrata con aquel proveedor cuya oferta cumpla con las o g. D s bgi características y condiciones requeridas. / e p. el a ti 2.1.3 Ahora bien, es importante tomar nuevamente en consideración que las / b e w vR s ae c in o m nt e ra d t i a a c te io z n e o s ur d g ir e e n c c ta ia s c p o o n r qu s e itu s a e c ió n n e ce d s e it a e a m d e q r u g i e ri n r c lo ia s b re ie s n p e o s n , d s e e n r vi a c io l s a , d a dil m al g oe consultorías u obras requeridos para prevenir o enfrentar dicha situación, por x. rn t ho l e o n c l u a a n l, o n rm o a s t i i e v m a p d r e e c re o s n u tr l a ta ta p c o io s n ib e l s e d re e a l l E iz s a t r a t d o o d a p s a r l a a s r e a a c l c iz io a n r e la s i c n o d n a t g e a m c p ió la n d d a e s l m t d o m y mercado (entre ellas, solicitar y recibir diversas cotizaciones), situación que no cifi a t exime a la Entidad de tomar las acciones pertinentes que le permitan tener o r ai conocimiento sobre las condiciones de la contratación que necesita realizar. s L . a Así, en cuanto a la indagación de mercado, resulta oportuno señalar que la normativa de contrataciones del Estado no ha previsto un procedimiento Pág. 3 de 6 específico, así como tampoco contempla la exigencia de contar con un número mínimo de cotizaciones o fuentes, considerando, además, que en este tipo de contrataciones la realización de todas las acciones contempladas en la mencionada normativa para efectuar dicha indagación no siempre resulta posible. Por consiguiente, en las contrataciones directas por situación de emergencia, dado que estas responden a la inmediatez o urgencia con que se necesita contratar las prestaciones requeridas para atender dicha situación, no es indispensable que la Entidad efectué una indagación de mercado, como tal, t ni o D ec gu p co a n ra tr a d t e a t r e l r o m s i o n b a j r e t e o l s v c a o lo n r tr a d c e t u l a a l e c s o r n e t q ra u t e a r c id ió o n s . o como condición previa para d d a di r o m ee d lel 2.2. “En el contexto de las contrataciones directas por situación de c o r t c uó emergencia, surge la siguiente interrogante ¿Existe una prohibición mn eci e la x e p n re tr s e a g p a o d r e p u ar n t e c o d n e t l r a a t n o o , r e m l a c t u iv a a l h e a n y c a o s n i t d r o a t s a u c s io c n ri e t s o p a ú n b te li s c a d s e q c u o e n t im ar p c id o a n y o t n m rif o los documentos de regularización, incluso cuando el proceso de a al o d a t u d r egularización aún no se ha iniciado?” (Sic). e d aír o ml a ti gi 2.2.1 En primer lugar, corresponde indicar que las consultas que absuelve el al n e Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) son aquellas rif ) s( n e et referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, me formuladas en términos genéricos, sin hacer alusión a asuntos concretos o s( a m l específicos; en tal sentido, este Organismo Técnico Especializado no puede d ) d a pronunciarse sobre una determinada circunstancia en particular. Asimismo, es ee importante mencionar que la consulta formulada no es totalmente clara, sin e s n L al perjuicio de ello, se brindaran alcances de carácter general sobre el e v r N y e procedimiento de contratación directa por situación de emergencia. cifi r 2 ° a2 d6 a9 Así, conforme a lo previamente mencionado, cuando se configure alguna de e s L , ne las causales que habilitan la contratación directa por situación de emergencia, : hd y te la Entidad podrá “contratar” de manera inmediata y sin sujetarse a los pt F /: s m ri requisitos formales de la normativa de contrataciones del Estado, a /a aquellos objetos que habrán de servir para atender la emergencia. Así p p y s también, estos dispositivos establecen que, de manera posterior a la r e C m o g. D s bgi De esta manera, a diferencia de un proceso de contratación regular que / e p. el a ti vR ae m ot o ro m , e la n t a o c e e n p q ta u c e ió c n o n d c e u r la ra , E d n e ti d u a n d la , d n o o , l s a ie v n o d lu o n n ta e d c e d s e a l p ri r o o v q e u e e d o se r (o ob fe s r e t r a v ) e y , - d e e n d a dil m al g oe dicho momento- ciertos requisitos formales que “ordinariamente” se exigen en x. rn t ho l d a e s B c a o s m e p s r , a o s in p c ú l b u l s ic o a l s a , s c u o s m c o ri p p c o i r ó e n j p e o m r p e lo sc , r la it o in d c e lu l s c i o ó n n t r e a n to e o l P e A m C is , i ó la n e d la e b la o r o a r c d i e ó n n l m t d o m y de compra o servicio, entre otros requisitos que a la fecha de la contratación cifi a t no hubiesen sido elaborados, aprobados o suscritos. o r ai s L . Sin perjuicio de lo señalado, debe indicarse que incluso en una situación de a emergencia -en la cual se pueden omitir ciertos requisitos de carácter formal- resulta indispensable que la Entidad, de forma previa a la contratación, pueda Pág. 4 de 6 dimensionar sus necesidades (generadas como producto de dicha emergencia), así como la finalidad que esta persigue. Sobre la base de ello, podrá definir, cuanto menos, aquellos elementos esenciales (características y condiciones mínimas) del bien, servicio, consultoría u obra que requiere para prevenir o atender la referida emergencia. Una vez definidos tales aspectos, la Entidad podrá obtener del mercado una oferta que pueda cubrir sus necesidades. En ese sentido, tratándose de una situación de emergencia, se prioriza la atención oportuna de los requerimientos para prevenir o enfrentar dicha t ni o D ec gu s c i o tu n a tr c a i t ó a n c i p ó o n r r s e o g b u re la c r. i e E rt s o s a s re í q q u u i e si , t o la s y n o fo rm rm a a ti l v id a a d d e e s c q o u n e tr a re ta v c is io te n e u s n p d r e o l c E e s s t o a d d o e d d a di r o m permite que luego iniciada la ejecución de las prestaciones objeto del ee d lel contrato se regularice aquella documentación a la que se refiere el literal b) c o r t c uó del artículo 100 del Reglamento, dentro del plazo establecido en dicho mn eci d ispositivo. y o t n m rif o No obstante, cabe precisar que dicha “regularización” es simplemente una a al o d a t u d f r o e r g m u a la l r iz iz a a c c ió ió n n n d o e l s e c o p n o t d ra rí t a o n y m a o d c i e fic le a b r r l a o d s o t , é r l m o in q o u s e y s c i o g n n d if i i c c i a o ne q s u e d e e l n co n d t i r c a h t a o e d aír o ml a ti gi existente. al n e rif ) s( n e et 2.3. “En el contexto de las contrataciones directas por situación de me emergencia, surge la siguiente interrogante ¿Es obligatorio adjuntar los s( a m l documentos de invitación y los medios probatorios de notificación al d ) d a proveedor seleccionado en una contratación directa, en el expediente de ee contratación, considerando que la oferta puede ser obtenida, por e s n L al cualquier medio de comunicación?” (Sic). e v r N y e cifi r 2 ° a2 2.3.1 Al respecto, debe indicarse que el numeral 42.1 del artículo 42 del Reglamento d6 a9 señala que " El órgano encargado de las contrataciones lleva un expediente e s L , ne del proceso de contratación, en el que se ordena, archiva y preserva la : hd y te información que respalda las actuaciones realizadas desde la formulación del pt F /: s m ri requerimiento del área usuaria hasta el cumplimiento total de las obligaciones a /a derivadas del contrato, incluidas las incidencias del recurso de apelación y los p p y s medios de solución de controversias de la ejecución contractual, según r e C corresponda.". (El subrayado es agregado). u r e p a m De acuerdo a lo señalado, el expediente de contratación preserva todas las o g. D s bgi actuaciones vinculadas al proceso de contratación, desde la formulación del / e p. el a ti vR ae c c a o u n s te a n l e d r e s to it d u o a s c ió a n q u d e e l l e o m s e d rg o e c n u c m ia e ) n , t e o l s e x q p u e e d ie re n s te p a d l e d c a o n n l t a ra s t a a c c ió tu n a d c e io b n e e r s á d a dil m al g oe realizadas para llevar a cabo la contratación, hasta el cumplimiento total de x. rn t ho l m as e d o io b s li g d a e c io s n o e lu s c , ió in n c lu d i e d a c s o n la tr s o v in e c rs id ia e s n c d ia e s l d a e l e j r e e c c u u c r i s ó o n d c e o n a tr p a e c la tu c a ió l, n s y e g l ú o n s l m t d o m y corresponda. cifi a t o r ai

• CONCLUSIÓN s

L . a 3.1 En las contrataciones directas por situación de emergencia, dado que estas responden a la inmediatez o urgencia con que se necesita contratar las Pág. 5 de 6 prestaciones requeridas para atender dicha situación, no es indispensable que la Entidad efectué una indagación de mercado, como tal, para determinar el valor de la contratación o como condición previa para contratar los objetos contractuales requeridos. 3.2 Cuando se configure alguna de las causales que habilitan la contratación directa por situación de emergencia, la Entidad podrá “contratar” de manera inmediata y sin sujetarse a los requisitos formales de la normativa de contrataciones del Estado, aquellos objetos que habrán de servir para atender la emergencia. Así también, estos dispositivos establecen que, de manera t ni o D ec gu p fo o r s m te a r li i d o a r d a e s l y a re c q o u n is tr i a to ta s c . ión, la Entidad debe regularizar una serie de d d a di r o m ee d lel 3.3 Tratándose de una contratación directa (incluso bajo la causal de situación de c o r t c uó emergencia), el expediente de contratación deberá contener todos aquellos mn eci d co o n cu tr m at e a n c t ió o n s , q h u a e s t r a e s e p l a c ld u a m n p l l a im s i a e c n t t u o a t c o io ta n l e d s e r e l a a l s iz a o d b a lig s a p c a io r n a e l s le , v i a n r c l a u id ca a b s o l a la s y o t n m rif o incidencias del recurso de apelación y los medios de solución de controversias a al o d a t u d d e la ejecución contractual, según corresponda. e d aír o ml a ti gi al n e Jesús María, 14 de febrero de 2025 rif ) s( n e et me s( a m l d ) d a ee e s n L al e v r N y e Firmado por cifi r 2 ° a2 d6 a9 PATRICIA MERCEDES SEMINARIO ZAVALA e s L , ne Directora Técnico Normativa : hd y te

DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA

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