Opinión N° D000009-2025-OSCE-DTN

Expediente N° 9589 SOLICITANTE : Contraloría General de la República del Perú ni D t o g e u c ASUNTO : I mpedimentos d d a di r o t n e m e e REFERENCIA : Formulario S/N de fecha 21.ENE.2025 d l el u c o ó r t c m n n e o ci y o t m rif

• ANTECEDENTES

a al o d a t u d M Ar e e d q i u a i n p t a e d e e l d la o c C um on e t n ra to lo r d ía e G la e n r e e r f a e l r e d n e c ia la , e R l e G pú e b re lic n a te , f R or e m gi u o l n a a v l a d r e ia s C c o o n n tr s o u l lt d a e s e d aí r o ml a ti gi r C e o la n c tr io a n ta a c d io a n s e s a d e lo l E s st i a m d p o e . dimentos para contratar previstos en la Ley de rif ) s( al n e e t n e A co n n te s s u lt d a e s in q ic u i e a r a e b l s d u e e s lv a e rr o e ll s o t e d e O l p rg re a s n e is n m te o a T ná éc lis n i i s c , o e s E s n p e e c c e i s a a liz ri a o d p o r e s c o is n a r a q q u u e e l l l a a s s d ) s( a m d a m l e referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, e e planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos e s n L al r e concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal n) del artículo e v N y 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada a través de la Ley N° 30225 cifi r 2° a 2 y modificada por el Decreto Legislativo N° 1444, así como por el numeral 3 del d 6 a 9 s h d y e L , t e p t F En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada a / /: s a m ri necesariamente a situación particular alguna. p p y s r e C m t

• C ONSULTA1 Y ANÁLISIS

a cifi Para efectos de la presente opinión se entenderá por: o g. D s b gi / e p. el a ti

• “Ley” a la aprobada mediante la Ley N° 30225 y sus modificatorias. / b e w

v R u s , s

• “

m R o e d g if l ic a a m to e r n ia to s. ” al aprobado mediante el Decreto Supremo N° 344-2018-EF y sus d a dil a m al g e o e

• r n t

h o l m t o m y d 1 En atención a la competencia conferida a la Dirección Técnica Normativa, se han revisado las consultas planteadas en el cifi documento de la referencia a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos previstos en el Servicio Prestado en t a o Exclusividad N° 3 del TUPA del OSCE. Al respecto, se advierte que además que las consultas planteadas en el documento de la r ai referencia no se encuentran vinculadas entre sí, toda vez que la primera se refiere a los impedimentos para contratar, mientras s que la segunda y tercera consultas se refieren a los supuestos excluidos del ámbito de aplicación de la Ley de Contrataciones del L . a Estado, estas dos últimas consultas no se encuentran directamente relacionadas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, si no que solicitan que se analice un listado de servicios notariales para determinar si se encuentran dentro de los alcances del literal c) del artículo 4 de la Ley. En tal sentido, en cumplimiento de las condiciones y requisitos establecidos en el Servicio Prestado en Exclusividad N° 3 del TUPA del OSCE, y respetando el orden de prelación de las preguntas formuladas, se atenderá la primera consulta planteada. Pág. 1 de 6 Dicho lo anterior, la consulta formulada es la siguiente: 2.1. “Un ciudadano que ha sido elegido como Consejero Regional, ¿se encuentra impedido de contratar con el Estado como notario público en el ámbito de su competencia territorial durante el ejercicio del cargo y hasta doce (12) meses después de haber concluido el mismo?” (Sic.) 2.1.1. De manera preliminar, es pertinente recalcar que las consultas que absuelve el OSCE son aquellas referidas a la interpretación del sentido y alcance de las disposiciones contenidas en la normativa de contrataciones del Estado, sin hacer ni D t o alusión a situaciones o casos particulares. En esa medida, el desarrollo de la g e u c e e Entidades Públicas y los impedimentos para contratar con el Estado. d l el c o r t c u ó m n 2.1.2. Precisado lo anterior, debe indicarse que el artículo 76 de la Constitución Política e ci n o del Perú, establece que las contrataciones que realiza el Estado con la utilización y o t m rif d co e n t f r o a n ta d c o i s ó n p ú d b e l ic n o a s t u d ra e l b e e za n c s o e m r p re e a tit li i z v a a d a y s r e o m bl it ig e a t a o r l i a a m le e y n te e l b d a e j s o a r m ro é ll t o o d d o e s l d o e s t u a al d o d a procedim ientos las excepciones y las respectivas responsabilidades. d ml a e En relación con el referido mandato constitucional debe indicarse que el Tribunal al n e Constitucional ha señalado en el fundamento 19 de la Sentencia recaída en el rif ) s( n e e t Expediente N°020-2003-AI/TC que “(...) la Ley de Contrataciones del Estado m e representa la norma de desarrollo constitucional que recoge los principios s( a m l s n e o ñ rm al a a d l o e s g a e l n q e u l e a r r t e íc c u o l g o e 7 6 lo ° s d e p r l i a n c C ip o i n o s s t it y u c d ió e n sa ”. r E ro s ll a a s l í o q s u r e e , q la u i L si e to y s N , ° c o n d ic io e n s e s la , e d ) e d a procedimientos, formalidades y excepciones de las contrataciones a las que hace e s n L al referencia el artículo 76 de la Constitución Política del Perú”. e v r N y e cifi r 2° Sobre el particular, la Ley N° 30225 precisa en su artículo 1 que su finalidad es a 2 d 6 a 9 “ q ( u .. e .) e se st a in b v le ie c r e t r e n n o y rm a a s p o ro ri m en o t v a e d r a s la a a m ct a u x a im ció iz n a r b e a l jo v a e lo l r e d n e f o lo q s u e re c d u e r s g o e s s p ti ú ón b lic p o o s r : n e s h d , resultados en las contrataciones de bienes, servicios y obras, de tal manera que p t t F e estas se efectúen en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y /: s m ri calidad, permitan el cumplimiento de los fines públicos y tengan una repercusión p y s a positiva en las condiciones de vida de los ciudadanos”. rif. s r e C o a m D cifi t cuya finalidad es que las Entidades se abastezcan de bienes, servicios y obras b gi para el cumplimiento de sus funciones, dando cumplimiento a los fines públicos, / e el a w s a e 2.1.3. Así las c osas, corresponde indicar que la Ley de Contrataciones del Estado o d a dil e m al g establece su ámbito de aplicación en su artículo 3, teniendo en consideración dos x. r n t h o c o r b it li e g r a io d s a : s ( i) a e c l u e m le p m li e r n c t o o n s u la b s je c ti o v n o d , i r c e i f o e n r e id s o y a r la e s q u o i r s g it a o n s i z q a u c e io e n s e t s a b p l ú e b c l e ic a la s n q o u r e m e a s t t i á va n l m t o m y d de contrataciones del Estado; y, (ii) el criterio objetivo, referido a las cifi a contrataciones que se encuentran bajo su ámbito de aplicación. De esta forma, se o t r encuentran bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del s ai Estado todos los contratos de prestaciones de bienes, servicios, consultorías y a L . obras que celebren las Entidades Públicas con la finalidad de abastecerse (contrato de abastecimiento) y satisfacer una necesidad para poder seguir cumpliendo sus funciones, cuyo pago se realice con cargo a fondos públicos. Pág. 2 de 6 2.1.4. Ahora bien, debe señalarse que la Ley, en sus artículos 4 y 5, excluye expresamente de su ámbito de aplicación una lista de supuestos. De esta forma, cuando alguno de los supuestos de esta lista se configura, dicha contratación se realizará sin aplicar las disposiciones contenidas en la normativa de contrataciones del Estado, salvo en aquellos aspectos que la propia Ley de Contrataciones del Estado disponga su aplicación2. Así, entre dichos supuestos excluidos se encuentra el establecido en el literal d) del artículo 4 de la Ley, que excluye “La contratación de notarios públicos para ni D t o que ejerzan las funciones previstas en la (...) norma y su reglamento”. g e u c Sobre el particular, es pertinente señalar que el Decreto Legislativo N° 1049 d d a di r o t n e m e e “Decreto Legislativo del Notariado” regula la función notarial; así, el artículo 2 d l el establece que “El notario es el profesional del derecho que está autorizado para c o r t c u ó m n dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formaliza la e ci n o voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere y o t m rif a S u u t e fu n n ti c c i id ó a n d t , a c m o b n i s é e n r v c a o m lo p s r e o n ri d g e in l a a l e c s o m y p e r x o p b id a e c ió lo n s d tr e a s h l e a c d h o o s s c y o r l r a e s t p ra o m nd ita ie c n ió te n s . d e // t u a al d o d a a c) s u d n e t l o a s r t n íc o u c lo o n t e n d c e io l s re o f s e r p id re o v d is is to p s o e si n ti v la o s e l s e t y a e b s le d c e e la q u m e a e te l r n ia o ” t . a A rio s im es is tá m o o b , l e ig l a li d te o r a a l d ml a e “Prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las al n e excepciones señaladas en la ley, el reglamento y el Código de Ética” (el resaltado rif ) s( n e e t y subrayado son agregados), y en relación a ello el artículo 130 establece que m e corresponde a los colegios de notarios “Promover la eficacia de los servicios s( a m l n su o b ta ra ri y a a l d e o s s y o n la a m gr e e j g o a ra d o d s e ). l nivel profesional de sus miembros” (el resaltado y e d ) e d a e s n L al Se advierte entonces que, el Decreto Legislativo N° 1049 establece y regula los e v r N y e servicios notariales, siendo estos aquellos contemplados en la ley que regula la cifi r 2° materia del notariado y que solo pueden ser prestados por los profesionales del a 2 d 6 a 9 d erecho a quienes se les instituye la función notarial. s h d , 2.1.5. Como es de verse, la Ley de Contrataciones del Estado excluye de su ámbito de p t t F e aplicación la contratación de notarios públicos para que ejerzan las funciones /: s m ri previstas en la normativa de contrataciones del Estado3. Sin embargo, debe p y s a tenerse presente que -como lo señala el Decreto Legislativo N° 1049-, los rif. s r e C s a fo e l r o r m v e a ic s , t io a a b q s l u e n e c o l i l d o ta o s r i e s a n e l e r la v s i L c q e i u o y e s d b n e r i o C n t d o a a n r n lo e ta s s c n d io o is n ta t e in r s i t o o d s s e p l a E ú b l s o l t i s a c d o q o s u y e n o s s u e s e ñ R a e li l m a g la i l t a a m n n e o n ú r t n m o ic ; a a d t m i e v a e e n s d t t e a e o a m D cifi t contrataciones del Estado, siempre que reúnan los criterios contemplados en el b gi artículo 3 de la Ley, se encontrarán bajo el ámbito de aplicación de la normativa / e el a w s a e 2.1.6. En otro orden de ideas, debe indicarse que la normativa de contrataciones del o d a dil e m al g Estado permite que toda persona que cumpla con las condiciones y requisitos que x. r n t h o esta establece, pueda ser participante, postor, contratista y/o subcontratista del l m t o m y d cifi a 2 Así, por ejemplo, toda persona que quiera contratar con el Estado debe contar con inscripción en el Registro Nacional de o t r Proveedores, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 46 de la Ley. ai s L . 3 Así, por ejemplo, las notificaciones de las cartas notariales de apercibimiento, de resoluciones de contrato, de nulidades, de a ejecuciones de garantía de adelantos. 4 Se recomienda dar lectura a la Opinión N° 021-2012/DTN. Pág. 3 de 6 Estado, salvo que se encuentre inmersa en alguno de los impedimentos establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado. Al realizar un desarrollo sobre los impedimentos establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado, debe hacerse mención al derecho a la libertad de contratar con fines lícitos que tiene toda persona y que contempla y protege la Constitución Peruana, el cual -como todas las libertades humanas- tiene limitaciones, también constitucionalmente establecidas. Así, los impedimentos establecidos en el artículo 11 de la Ley son normas autoaplicativas5, es decir, una vez que entran en vigencia son inmediatas e incondicionadas, y constituyen - ni D t o desde el momento de su aplicación- una limitación al derecho a la libertad de g e u c c ontratación. d d a di r o t n e m e e En relación a ello, Burgos y Del Águila (2020) señalan que “(…) los impedimentos d l el contemplan aspectos destinados a evitar el uso abusivo de una posición c o r t c u ó m n privilegiada por parte de determinados proveedores, que tales impedimentos e ci n o encuentran fundamento en la “integridad” de quienes participan en los procesos y o t m rif d a e la c r o e n a tr li a z t a a c c i i ó ó n n d p e ú b a l c ic to a s , q d u e e c p o r r e ru te p n c d ió e n n o p p ro a p ra ic i e a l r m u a n l e u s s c o e d n e a r l i o o s q b u i e e n n e o s s d e e a l p E r s o t c a l d iv o e , t u a al d o d a e co n a tr d e y u o v t a ro n s , e a n s p p e r c in to c s ip , io, p u a e d c e u m c p o l n ir c l c u o ir n s e l a q f u in e a li a d q a u d e l q lo u s e ( p lo e s rs ig im ue p e l d a im le e y n to d s e ) d ml a e contrataciones del Estado: cautelar el eficiente, oportuno y adecuado uso de los al n e r c e o c n u s r t s it o u s c io p n ú a b l l m ico e s n , t e e e n s o ta b b s l e e r c v id a o n s c ” ia 6, y a c c to u m se p g li u m id ie o n , t l o o s d e a u l t o o s r e p s r i s n e c ñ ip a i l o a s n y q u g e a r “ a (… nt ) ía e s l m rif ) s( e n e e t análisis de la finalidad aplicado a los impedimentos lleva a constatar que éstos s( a m l c d o e n q s u ti i t e u n y e e s n t m en e d d r i í d a a n s v q e u n e t a p j o a n s d in e d ra e n b i e d l a in s. t e A ré sí s , p e ú l i b n l t ic e o ré p s o p r ú s b o l b ic r o e e — l i y n t s e u r é s s a t p is a f r a ti c c c u ió la n r e d ) e d a a través de la contratación pública— necesita de un contexto en el cual las e s n L al personas (naturales o jurídicas) sean partícipes de procesos de contratación que e v r N y e garanticen igualdad de condiciones, para así asegurar el buen y mejor uso de los cifi r 2° recursos del Estado, así como una repercusión directa y positiva sobre la calidad a 2 d 6 a 9 d b e u s v c id a a n d tu e t e lo la s r c e iu l d d e a r d e a c n h o o s d . e // l P o o s r p e a n r d tic e i , p q a u n e te d s a d c e la u ro n q p u ro e c l e o s s o im d p e e c d o i n m tr e a n t t a o c s ió n n o , s s o in lo o : n e s h d , que coadyuvan a que tales procesos cumplan su finalidad: obtener la mejor oferta p t t F e al mejor precio en el marco de los objetivos consignados en la ley de /: s m ri contrataciones del Estado”. p y s a r e C D a e r l e t i í n c e t u e s l r o t é a 1 s m 1 p a d ú n e b e li l c r a a o , L q e e u y s e d p e e o s C s i i o b n n l m e t r a a s n t e e a ñ n c a i t o e la n r a e s q to u d d e e a l lo E c s o s n ta i t m r d a p o t e a t d c ie i i ó m n n e e n n p t ú l o a b s e a a s , l t i a d g b a a l d r e a c d n id e ti o z c a s a n u e d t n e o l a e la r l o a m D cifi t igualdad de condiciones para todos los partícipes en el marco de los procesos de b gi contratación en los que participan, evitando que algunos de los participantes, por / e el a w s s u condición u otros elementos puedan tener y hacer uso de ventajas indebidas. / b e v R a e 2.1.7. R la e L a e li y z a e d s o ta s b lo le s c e a lc q a u n e c c e u s a p l r q e u v i i e o r s a , d s e e b a e e i l n r d é ic g a im rse e n q u d e e e c l o li n te t r r a a l t a c c ) i d ó e n l a a r p tí l c ic u a lo b l e , d se e dil e m al g encuentran impedidos de ser participantes, postores, contratistas y/o x. r n t h o s e u l á bc m o b n it t o ra d tis e t a s s u , c lo o s m C pe o t n e s n e c j i e a r o te s r r R ito e r g ia io l n d a u le ra s n , t e e n e t l o e d je o r c p i r c o io c e d s e o l c d a e r g c o o n y t r h a a ta s c ta ió d n o e c n e l m t o m y d (12) meses después de haber concluido. cifi a t o ai r s 5 En el Expediente N° 03150-2017-PA/TC, el Tribunal Constitucional ha señalado que los impedimentos establecidos en la Ley L . a de Contrataciones del Estado son normas autoaplicativas. 6 Burgos, P., Del Águila, J. (2020), Impedimentos y Constitución. Guía práctica de los impedimentos para contratar con el Estado, Lima-Perú, Folium Perú, Revista especializada en contrataciones con el Estado, Edición 1, pág. 15-46. Pág. 4 de 6 Como puede advertirse, el impedimento establecido en el literal c) del artículo 11 de la Ley se le aplica directamente7 a la persona natural que ostenta el cargo de Consejero Regional, de manera que se cautele el interés público evitando que, por el poder e influencia por el ejercicio de su cargo, pueda hacer uso de ventajas indebidas en los procesos de contratación pública de abastecimiento, se encuentren estos bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado o no, y sin hacer diferencia por el objeto (prestación de bien, servicio, consultoría u obra) del contrato. ni D t o Por lo tanto, de conformidad con lo establecido en el literal c) del artículo 11 de la g e u c e e Públicas que se encuentren dentro del ámbito de su competencia territorial d l el durante el ejercicio del cargo y hasta doce (12) meses después de haber c o r t c u ó m n concluido. e ci n o y o t m rif

• C ONCLUSIÓN

t u a al d o d a D R e e g c i o o n n f a o l r e m s, i d p a o d r c o la n s lo o e la s t c a a b l l i e d c a i d d o d e e n s e u l l it c e a r r a g l o c , ) d e e s l t á a n rt íc im ul p o e d id d o e s la d L e e s y, e l r o s p a C r o te n s e e n je r lo o s s d ml a e contratos de abastecimiento y contratar con las Entidades Públicas que se encuentren al n e dentro del ámbito de su competencia territorial durante el ejercicio del cargo y hasta rif ) s( n e e t doce (12) meses después de haber concluido. m e s( a m l Firmad o por e d ) e d a e s n L al

PATRICIA MERCEDES SEMINARIO ZAVALA

e v r N y e Directora Técnico Normativa cifi r 2° DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA a 2 d 6 a 9 s h d , t e p t F a / /: s a m ri p p y s r e C m t a cifi o g. D s b gi / e p. el a ti / b e w v R s a e d a dil m al g o e h

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o t JDS l m t o m y cifi d a t o r ai s L . a 7 Burgos y Del Aguila (2020) teorizan una clasificación de los impedimentos establecidos en la Ley; así, en función a la persona impedida, clasifican los impedimentos en directos, cuando “Se aplican a las personas en razón de una característica simple o conducta atribuible a ellos: Sancionados, condenados por determinados delitos previstos en la Ley” e indirectos, que “Se aplican a las personas que tienen alguna relación (definida en la Ley) con los impedidos directamente y en razón de dicha relación”. Pág. 5 de 6 ni D t o e c g u d d a di r o t n e m e e d l el c o r t c u ó m n e ci n o y o t m rif a al o d a t u d d aí r o ml a ti gi e al n e rif ) s( n e e t m e s( a m l d ) d a e e e s n L al r e e v N y cifi r 2° a 2 d 6 a 9 s h d , t e p t F /: s m ri a / a p p y s r e C m t a cifi o g. D s b gi / e el a w s / b e v R a e d a dil m al g o e

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h o l m t o m y d cifi a t o r ai s L . a Pág. 6 de 6